李扁就“卖淫合法化”、“淫秽物品罪”问题提请违宪审查(二)

第一部分 关于 “淫秽物品罪”(《刑法》)的违宪审查
首先,建议修改或废除《中华人民共和国刑法》第九节关于“制作、贩卖、传播淫秽物品罪”的规定,特别是重新考虑“淫秽物品”的准确界定。
当前实行的《中华人民共和国刑法》(1979年7月1日第五届全国人民代表大会第二次会议通过,1997年3月14日第八届全国人民代表大会第五次会议修订,根据《中华人民共和国刑法修正案》(一)—(五)修正(修正案分别于1999年12月25日、2001年8月31日、2001年12月29日、2002年12月28日、2005年2月28日通过))对“制作、贩卖、传播淫秽物品罪”的处罚从“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金”直至对“情节特别严重的”要“处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产”。虽然没有适用死刑,却也规定了徒刑中的最高刑。与1979年《中华人民共和国刑法》相比,不仅由原来的一条扩大为包含七个条(361条至367 条)的专节,而且处罚加重了无数倍!
“制作、贩卖、传播淫秽物品罪”制订罪刑的基础,在于《刑法》对于“淫秽物品”的定义。第367条规定:“本法所称淫秽物品,是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录象带、录音带、图片及其他淫秽物品。有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品。包含有色情内容的有艺术价值的文艺、艺术作品不视为淫秽物品。”
这个关于淫秽物品的定义,在当前情况下,遇到这么几个问题,使它的合法性基础已经失去。相应地,《刑法》当中“制作、贩卖、传播淫秽物品罪”也应该废除或修改。
一、淫秽:源自“万恶淫为首”的封建礼教价值观
其一,《中华人民共和国刑法》对淫秽物品所进行的定义,把性和淫秽密切捆绑,只以科学和艺术的名义开了两个小口。就其总体思路而言,这个定义是建立在“性”即“淫秽”、“肮脏”、“下流”、“无耻”、“罪恶”的观念的基础上。建立在“万恶淫为首”的封建礼教价值观和文...革极左思潮价值观的基础上。这个观念,与整个现代文明对于性的认识和评价大相径庭。
由于避孕套的发明和推广应用,以及女性社会地位、经济地位的提升,整个文明社会对性的基本价值判断已经大大改变。性有什么用?性有什么独特价值?或者说,性在和谐社会当中处于何种角色地位?这些是需要重新加以考虑的。实际上,自文...革结束以来,学术界就在为性平反。吴...

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